分析建立我国有限合伙制度的立法构想

钱贵


　　任何一部法律应具有适应性、稳定性。因此，我们应在在对有限合伙制度深刻分析的基础上，了解市场的需求和未来发展趋势来制定我国的有限合伙制度，以期它能够完全适应我国的经济发展情况，从而可以及大的推动我国的经济发展。
　　一、立法模式的选择
　　关于有限合伙的立法模式，我国学者已经进行了探讨和研究，归纳起来，主要有以下几种观点:（一）对《合伙企业法》进行修订。其理由是:有限合伙是作为合伙法的特殊问题，均属于合伙制度的组成部分，且内容比较少，单独立法费时费力，无此必要。只需在合伙企业法中确立有限合伙的法律地位，对其特有属性加以专门规定即可。有限合伙与合伙相同的部分，则直接适用合伙企业法的相关规定，以节约立法成本。（二）制定专门的《有限合伙企业法》。持这种观点的人认为“我国的民商法的立法体系应采用民商合一体例，而不是民商分立体系。基于民商合一的立法体系的建立，民法典对商事活动的基本原则、基本制度加以规定，具体的商事法律关系由单行商法调整”，[1]因此作为专门调整合伙和有限合伙的法律关系，应分别由专门的法律予以调整。（三）采用合同形式。持该观点的人认为:合伙的建立是基于合同成立，虽然有限合伙证书是有限合伙登记的要件，但依然离不开有限合伙协议。无论修改合伙法，增加有限合伙的法律规定，还是对有限合伙专门立法，都受合伙合同的制约。因此，与其浪费时间、精力修订合伙法或制定有限合伙法，不如根据合伙协议的基本属哇，遵循“意思自治”原则，适用合同法的规定予以保护。
　　我们认为，选择一种立法方式的两个标准是看是否能够符合市场发展的需要，是否能与我国的立法体系相一致。只有符合市场发展需要的法律，才能发挥其引导市场、规范市场、维护市场秩序的作用。立法的结构应和谐一致，基本法与普通法、一般法与特别法的关系应主辅分明，相辅相成。基于此，我们赞同制定专门的有限合伙法。首先，有限合伙法应采用主体立法的模式。国外有关合伙的立法主要有两种思路:“一是确立合伙契约制度，其立足点是契约，旨在调整所有合伙关系，形成一部规范合伙人之间以及合伙人和第三人之间关系的基本法律;二是确立合伙企业法律制度，其出发点是主体，主要是规范企业的行为。从而保护与合伙交易的外界安全。”[2]我国对于合伙立法一直是走主体立法之路。如我们的《民法通则》就将合伙放在了“自然人”一章中加以规范，我国的《合伙企业法》单从名称上就可看出其主体立法的特征。合伙走主体立法是我国市场经济发展的需要，是建立与商事主体地位对等的现代企业法律制度的需要。而有限合伙作为合伙的特殊类型，也属于现代商事主体范围，理应采取主体立法，而不宜采取合同的形式，即行为立法。否则，不能与现有立法体系保持一致。其次，应将有限合伙独立于合伙法之外。有限合伙虽是合伙法的特殊形式，但这种特殊性兼有限责任公司和普通合伙的特点，不予明确界定，将难以适用。我国立法体系是民商合一，《民法通则》规定民、商法律关系的基本原则和基本制度，调整具体的商事关系的法律则以单行法的形式予以规范。我国的商事主体立法，主要有《公司法》、《独资企业法》、《合伙企业法》三部单行法，有限合伙亦应由专门法予以规范。
　　二、具体立法内容的若干建议
　　（一）有限合伙的主体：世界上多数国家的立法都允许法人成为合伙人。而我国的立法却存在矛盾。我国《民法通则》第52条规定了法人之间的合伙型联营；而《合伙企业法》中则规定了“合伙人应当为具有完全民事行为能力人”，实际上是指自然人，排除了法人作为合伙人的可能性。在理论界，对法人能否成为普通合伙中的合伙人的问题，也存在着比较激烈争论。反对者认为：首先，普通合伙人对合伙企业债务一般都承担无限责任，而法人本身承担债务的责任是有限的，因此法人无法承担无限责任。其次，允许法人成为合伙人，不利于保护股东和债权人的利益，且与我国《公司法》中对公司的对外投资所作的限制性规定相冲突。最后，我国目前正处于建设社会主义市场经济的初期，有关法制尚不健全，有些企业存在厂长(经理)损公肥私的严重问题，如果允许这些法人与个人搞合伙，有可能为不法分子利用合伙之机逃避债务、转移和侵吞国有资产提供可乘之机，可能造成国有资产的严重流失。[3]但是我们认为，应当允许法人成为普通合伙人。有限合伙的有限责任制度产生作用的对象仅仅针对有限合伙人，而非法人本身。，也就是说有限责任是投资者仅以其出资额为限对合伙债务承担有限责任，超出其出资额的债务不承担责任，而法人对于自己的债务却要承担全部责任，对于这一点我国《公司法》第三条第二款有规定:“公司以其全部资产对公司承担责任。”所以，有限责任只是投资者的有限责任，法人的独立人格决定了法人一经成立，其即是独立的，即与投资者无任何连带责任。因此以公司成为合伙人将会导致国有资产流失为由拒绝确立公司成为合伙人也是相当牵强的理由。就国有企业而言，资产流失与否与其是否参加合伙并无直接联系。相反，资产流失的主要原因应是多年积存的国有资产管理体制存在着太多的弊端。对这种现象应通过国有资产立法来规范，而不能通过禁止法人合伙的规定来防止国有资产流失。基于上述理由，我国在对有限合伙立法时，应允许法人成为合伙人。
　　（二）有限合伙的设立：1.建立有限合伙制度，其目的主要是服务于市场，改善投资环境，为投资者提供宽松的投资环境，促进经济的繁荣与发展。因此，在设立中，要改变计划经济体制下形成的“便于管理”的立法思想，采纳美国的准则设立主义，只对有限合伙中的合伙人的组成、基本情况和认缴出资予以审核，并将合伙协议登记备案。其中对合伙人的出资额的审查应以认缴的出资为准。这里主要指有限合伙人的出资，因为普通合伙人可能以劳务出资，且不因出资为限承担无限责任，对其出资的审核无实在意义。而有限合伙人是按出资额分享利润、承担损失的，无论其是否出资都是以有限合伙证书中登记的出资额承担有限责任，而不以其实际缴纳的资金额为准。如果在合伙协议和有限合伙证书规定的期限内，未交纳出资，作为有限合伙管理人的普通合伙人完全有权力通过修改有限合伙证书将其从有限合伙中排除。2.确立信息公开制度，我国尚未建立完善的信用机制，有限合伙在设立程序上的简便，可能有人会引发对投资者投资环境的担忧，因此，建立信息公开制度就显得非常重要。信息公开制度分对内公开和对外公开。对内公开是对合伙人公开有关合伙的信息，包括合伙人的清单、有限合伙证书及修改的证书、最近三年的纳税报告和财务说明书等文件；对外公开是向社会或与之交易的人公开有关合伙情况。对合伙人出资额的变更、合伙人的入伙、退伙等影响有限合伙资信和投资风险的事项的变化更应进行公开。确立信息公开制度有助于规避投资风险，起到风险预警作用，有助于保护投资者和债权人的合法权益。3.限制普通合伙人的人数，英美两国对有限合伙人数有不同的规定，前者对合伙人的上限进行了控制，而后者则不作规定。我们认为，不区分有限合伙人与普通合伙人，而对整体合伙人的人数进行限制或不限制都是不可取的，应当只限制普通合伙人的人数。有限合伙本质上可以说是一种融资手段，有限合伙人是出资者，类似于股东。有限合伙人愈多，有限合伙的融资功能愈强，加之有限合伙人不参与经营，对合伙事务不具有影响力，限制其人数，将会大大削弱有限合伙本身具有的融资优能力。在有限合伙中，普通合伙人负责合伙事务的经营，普通合伙人之间地位平等，每一普通合伙人都有权参与合伙企业事务的决策，合伙企业经营管理的决策都必须是合伙人共同决定的。这种人合的性质，决定了普通合伙决策效率的低下，因为人越多，出现不同意见的概率就越大。同样，在有限合伙中，如果不限制普通合伙人的人数，偏低的决策效率就无法使企业适应激烈的竞争，尤其是在风险投资领域，往往使难得的商机在众多普通合伙人相互争论中成为过眼云烟。所以，对普通合伙人的人数进行控制是由有限合伙制度本身决定的。
　　三、合伙人的权利与义务
　　有限合伙作为一种融资的手段，要发挥有限合伙的融资功能，就必须调动投资者的积极性而首先是要设计出能切实保护投资者利益的制度。有限责任是吸引投资者投资的一个重要要素，但其对价是放弃对合伙事务的经营管理权。有限合伙的无限责任主要是从保护债权人的债务权益角度考虑的，而不在于其增强了有限合伙人对普通合伙人的道德风险约束。有限合伙人的盈亏全假普通合伙人之手。如何保护处于弱势地位的有限合伙人的权益而又不至于破坏有限合伙最基本的属性，是立法中需去解决的一个重要问题。我们以为，应在立法明确有限合伙人的权利，这些权利包括利润分配权；知情权，即有限合伙人可以自行或委托代理人查阅会议记录、财务会计报表以及其他经营管理资料。这是有限合伙人维护自身利益，监督普通合伙人经营行为的一项重要权利。另外，应当赋予有限合伙人对合伙事务一定的参与权，主要指有限合伙人对合伙事务的建议权和咨询权。为了避免加重有限合伙人的责任，可以以列举的方式规定有限合伙可以实施而不被认定为参与合伙事务的行为。
　　四、有限合伙的解散与转变
　　有限合伙兼具人合和资合的因素，在制定有限合伙法中，应强调其存续的长期性，保障其稳定性。因此，在规定有限合伙解散的事项的同时，应参照美国的作法，规定如：全体合伙人书面同意或合伙协议规定有不予解散的条款及有限合伙证书的授权时，允许有限合伙不予解散。


北安市人民法院 钱贵

参考文献
[1] 参见邓保同:《关于合伙企业立法的几个问魔》，载《经济与法》，1996年第6期。
[2] 马强著:《合伙法律制度研究》，人民法院出版社2002年版，第314页。
[3] 陈华彬.隐名合伙的性质、特征及立法建设 [J] .法律科学，1993.（2）.　

北京市财政局


北京市财政局关于制发《北京市农口事业单位财务管理暂行办法》的函
北京市财政局


函
市属各农口事业单位：
为了加强农口事业单位财务管理，根据财政部《关于事业单位财务管理的若干规定》的原则，制定了《北京市农口事业单位财务管理暂行办法》，现发给你们，请遵照执行。

北京市农口事业单位财务管理暂行办法
第一条 为加强我市农口事业单位财务管理，提高资金使用效益，促进事业发展，根据财政部《关于事业单位财务管理的若干规定》和《关于加强事业单位收入财务管理的规定》及国家其他有关规定制定本办法。
第二条 农口事业单位按性质相同分为：全额预算管理、差额预算管理和自收自支预算管理三种类型。
全额预算管理单位是指没有稳定的经常性收入或收入较少，各项支出全部或主要由国家预算拨款供应的预算单位。
差额预算管理单位是有一定数量的稳定的经常性收入，但还不足以解决本单位经常性支出，支大于收的差额需要国家预算拨款补助的单位。
自收自支管理单位是指有稳定的经常性收入，可以抵补本单位经常性支出，但尚未具备企业管理条件的预算单位。
实行自收自支管理的单位仍属于预算内事业单位，其职工的工资福利奖励等应执行国家对事业单位的有关规定。
第三条 对有条件向差额预算管理过渡的全额预算管理单位，向自收自支管理过渡的差额预算单位和向企业化管理过渡的自收自支单位，主管部门和财政部门应促其逐步过渡。自收自支事业单位实行企业化管理后，执行国家对企业的有关规定。
第四条 事业单位财务管理的主要任务是通过资金的领拨，筹集和运用，对单位的经济活动进行综合管理。具体包括资金领拨，合理安排预算资金，努力节约开支、积极合理地组织收入，补充事业经费不足；加强经济核算，提高资金使用效益，建立健全财务管理制度，加强财务监督、
检查、维护国家财产完好，充分发挥财产物资效益，开展成本核算和财务分析，参与单位经济决策，促进事业发展。
第五条 事业单位财务管理的范围包括：预算管理、收入管理、支出管理、财产物资管理、成本核算、财务分析和财务监督等。
第六条 事业财务是事业单位各项业务活动的综合反映，事业财务管理是事业管理的主要组成部分，各事业单位必须予以高度重视，建立健全财务机构，配备财务人员，确实做好财务管理工作。
事业单位财务管理实行统一领导，归口管理的原则，在单位行政领导的统一管理下，单位的一切财务收支活动归口单位财务部门统一管理。
第七条 事业单位财务管理工作要贯彻执行国家有关方针、政策、遵守财政、财务制度和财经纪律。
事业单位财务管理应接受主管部门和财政、财务、审计、物价、银行等有关部门的指导和监督。
第八条 国家对事业单位按其性质实行不同的预算管理办法，具体地说对全额预算管理单位实行预算包干，结余留用，超支不补的预算管理办法，对差额管理单位实行核定收支、差额（定额或定项）补助，增收节支归己，减收超支不补的管理办法，对自收自支事业单位实行核定收支，
增收节余留用，减收超支不补的办法，对于收大于支较多的单位，在核定其收支数额时应规定其收入的一部分上交财政部门，具体上交比例和金额由财政部门会同主管部门核定。
第九条 预算的编制原则：
（一）事业单位应根据国家有关方针、政策、按照主管部门下达的事业计划任务，本着收支平衡的原则，编制事业预算。
（二）事业单位应正确处理好事业需要与财力可能的关系，实事求是、量入为出、区别轻重缓急、正确合理地安排预算资金。
（三）事业单位应坚持勤俭办事的方针，充分挖掘内部的潜力，开源节流、精打细算、注重效益。
第十条 预算的编制程序。事业单位财务部门应会同业务部门，根据单位的年度事业计划，编制预算指标建议数，经单位领导审核后，报主管部门或财政部门核定，由主管部门或财政部门下达预算指标。单位根据主管部门或财政部门下达的预算指标数和有关编制预算的要求，编制正式
预算，报主管部门或财政部门批准后，由单位财务部门据以执行。
第十一条 预算编制方法。全额预算单位预算一般包括收入和支出两部分。应将纳入预算内管理的收入，全部做为“抵支收入”预算数与“抵支收入”数的差额为申请国家预算拨款数。差额预算单位预算应分为收入数、支出数和差额补助数。自收自支单位预算应列出“收入数”、“支
出数”和“上交数”。
第十二条 预算的执行。事业单位编报的预算，一经主管部门或财政部门批准，即成为预算执行及预算拨款的依据。除上级下达的事业计划，工作任务有大的调整或根据国家政策，机构、人员发生大的变化，对预算影响较大，需要报请主管部门或财政部门核准调整预算外，一般不办理
追加减预算。在年度预算执行过程中，收入计划需要调增调减的，可相应调增调减支出计划。事业单位应定期对预算执行情况进行分析，并向主管部门或财政部门报送有关情况和资料。
事业单位收入年终实际数大于或小于年初预算数，做为调整预算处理。
第十三条 决算的编制。事业单位在预算年度终了，应认真总结，分析年度预算执行情况及存在的问题，提出改进意见，并按财政部门和主管部门的要求，及时准确地编制单位年度决算，报主管部门及财政部门审批。
第十四条 预算收支结余的计算和分配。事业单位预算拨款数与收入数大于决算支出部分，为预算结余数，结转下年继续使用。
事业单位的年终预算收支结余，扣除专项资金结余后，应按有关规定提取事业发展基金，职工福利基金和职工奖励基金。其中，事业发展基金一般不低于40％。三项基金的具体提取比例由主管部门会同同级财政部门核定。（按规定实行新的财务制度提取公积金、公益金的事业单位，
按照新的财务制度的规定执行。）国家优惠政策而减免的各项税金、基金，应如数提出并全部转入事业发展基金。
第十五条 收入管理原则：
（一）事业单位应在国家法律、法规和政策规定允许的范围内，充分利用单位的人才、技术、设备等条件，挖掘潜力，广开财源、积极合理地组织收入。
（二）事业单位组织收入，必须将社会效益放在首位。开展组织收入活动必需有利于事业发展，有利于丰富人民物质文化生活，有利于社会主义精神文明建设，在获得社会效益的同时获得较好的经济效益。
（三）事业单位组织收入，必须严格执行国家有关行政事业性收费政策及管理制度，按照国家规定的收费范围和标准合理收费，增减收费项目，调整收费标准必须按规定报批。各种收入都必须交由单位财务部门入帐。
第十六条 事业单位的各项收入，以及附属的独立核算的经营服务单位上缴的收入，全部纳入预算内，与财政拨款统一核算、管理。
第十七条 支出管理的原则：
（一）事业单位安排各项支出，必须贯彻勤俭建国，历行节约和量力而行的原则，执行国家有关方针、政策、遵守财政、财务制度和财经纪律。
（二）支出管理要贯彻供给、服务的原则、各项资金的安排，使用都要有利于事业的发展。
（三）资金使用要在注重社会效益的同时，注重经济效益。做到少投入多产出，促进事业发展。
第十八条 支出管理要求：
（一）事业单位的各项支出要按批准的预算和规定的经费开支范围，标准执行，建立健全各项支出管理制度，严格审批手续，不得以领代报，以拨代支。
（二）事业单位发给职工的各项奖金、津贴、补贴、职工的各种福利待遇，应按国家有关规定执行，不得自行规定。
（三）事业单位要严格执行国家控制社会集团购买力的有关规定，购买国家专项控制商品，必须按规定报批。
第十九条 专项资金管理。专项资金是指财政部门或主管部门拨给事业单位的指定项目和用途，单独核算的资金。事业单位应加强对专项资金的管理，严格按批准的用途专款专用，不得挪作他用。
专项资金的使用实行追踪反馈责任制。用款单位应按要求定期向财政部门或主管部门报送专项资金使用情况，项目完成后，应报送专项资金支出决算和使用效果的文字报告，接受财政部门或主管部门的检查，验收。
第二十条 专用基金管理。专用基金是指事业单位按国家有关规定，由事业提存和设置的专款专用基金。包括事业发展基金，职工福利基金，职工奖励基金、医疗基金和修购基金等。（已实行新的财务会计制度的农口事业单位按照新的财务会计制度执行）专用基金管理实行计划管理，
先提后用，量入为出，专款专用的原则。
事业单位应建立折旧制度，条件不具备的可建立修购基金制度，具体比例由主管部门商财政部门核定。
第二十一条 财产物资是资金的实物形态，事业单位的财产物资是事业单位开展活动，实现事业计划所必要的物资条件。管好用好财产物资，保护国家财产完好，充分发挥财产物资的效益，实现事业计划，促进事业发展具有重要意义。
第二十二条 事业单位的财产物资管理要贯彻统一领导，计划供应，定额配备归口管理的原则，既要促进事业发展的需要，又要防止财产物资的积压和损失浪费，最大限度地发挥财产物资的效益财产物资管理包括固定资产管理，材料管理和低值易耗品管理。
第二十三条 事业单位必须加强对财产物资管理工作的领导，设置与实际工作相适应的管理机构，指定专门管理人员，建立健全财产物资的具体管理办法。其机构和人员在业务上受财务部门监督和指导。
第二十四条 固定资产管理，事业单位的设备，单位价值在规定标准以上，耐用时间在一年以上，做为固定资产管理。固定资产管理要做好以下几项工作。
（一）建立健全固定资产管理办法，严格执行固定资产的验收、领发、保管、调拨、登记、盘点和维修制度，切实做到帐帐相符，帐实相符。
（二）加强对固定资产报废、调出的管理，确属不能或不宜使用以及闲置不需要的固定资产，可以按照规定的程序申请报废或调出，以避免积压和浪费。未实行新财务制度的单位其变价收入转入专用基金，用于重购固定资产。
第二十五条 为了正确核算，反映和监督事业单位生产经营和服务过程中的各项成本（费用），税金和收益情况，自收自支事业单位和有条件的其他事业单位应实行成本核算制。
第二十六条 成本核算的基本任务是：通过预测、计划、控制、核算、分析和考核，反映单位生产经营和财务成果，合理安排和节约物力、人力、财力降低成本（费用），改善经营管理，为事业发展积累资金。
第二十七条 成本（费用）的开支范围和开支标准严格按照《两则》的有关规定和农业企业财务制度的有关规定执行。不能乱列成本，乱挤费用。成本（费用）核算应按照实际价格和权责发生制原则计算，不得以计划成本或估算成本代替实际成本，不能以收付实现制为原则人为计算盈
亏。
第二十八条 事业单位的财务分析与财务监督，是事业单位财务管理的重要组成部分，是认识，掌握财务活动规律，提高财务管理水平和资金使用效益，保证国家有关方针、政策和财政、财务制度贯彻执行，贯彻财经纪律，促进事业健康发展的重要手段，事业单位要建立健全财务分析
与监督检查制度，做好分析与财务监督工作。
第二十九条 财务分析的主要内容包括：财务收支预算执行情况，资金运用情况，财产物资的使用，管理情况等。各事业主管部门及事业单位可根据本部门本单位生产经营和服务的好坏，建立科学、合理的财务分析指标体制。
第三十条 事业单位的财务部门要通过收支审核，财务分析等，对单位的财务收支、资金运用、财产物资管理等情况进行监督检查，对违反财政、财务制度和财经纪律的行为，要及时予以制止、纠正，性质比较严重的，要向单位领导及有关部门报告，并按规定严肃处理。
第三十一条 各事业主管部门和单位均应建立财务工作的检查与奖惩制度，以增强事业单位及财务人员工作的责任感，调动他们的工作积极性，提高单位财务管理水平，保证事业计划和工作任务的完成。具体奖励，惩罚办法由主管部门商财政部门规定。



1996年4月16日